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2009/09/01-2009/09/30

成洲法律快讯

主编:涂成洲

2009/09/01-2009/09/30
以法律人的视角观察社会动态,把我们所关注的传达给您
 
一、全国法治动态
 
(一)金融领域:
 
2009年8月28日,中国人民银行发布2009〕第16 公告,废止了六个规范性文件。这六个规范性文件自2009年8月28日起废止。
 
    ①中国人民银行关于进一步改革外汇管理体制的公告(1993年12月28日发布)
 
    ②关于人民币汇价管理问题的通知(银发〔1995〕26号)
 
    ③关于禁止购汇提前还贷有关问题的通知(银传〔1998〕50号)
 
    ④关于严禁购汇提前还贷的紧急通知(银传〔1998〕53号)
 
    ⑤关于更正《关于严禁购汇提前还贷的紧急通知》的通知(银办发〔1998〕96号)
 
    ⑥中国人民银行关于调整外币现钞管理政策有关问题的通知(银发〔2002〕283号)
 
 
(二)文化领域:
 
1200986,新闻出版总署发布《报刊记者站管理办法》,自2009101起施行。记者站须年检并按时缴送样报、样刊等。报刊记者站不得自行聘用工作人员从事新闻采访活动。禁止报刊出版单位以派记者驻地方长期工作方式代替设立记者站。
 
    合并期刊、报纸记者站的管理规范。境内报刊出版单位的分社从事新闻采访、组稿等活动,适用该办法。
 
    适当提高记者站设站门槛:记者站站长须具有中级以上职称并有5年以上新闻采编工作经历的要求。
 
    报刊记者站及其工作人员不得以新闻机构、报刊记者站或者新闻记者名义谋取不正当利益,不得以新闻报道为名要求采访对像订报刊、做广告、提供赞助或者从事经营活动,不得搞有偿新闻、虚假报道,不得从事违反新闻职业道德的活动。
 
 
2、2009年9月3日,中华人民共和国文化部颁布《营业性演出管理条例实施细则》,自2009年10月1日起施行,同时2005年8月30日发布的《营业性演出管理条例实施细则》废止。明确“民办演艺机构”由文化部管理。命令禁止假唱、假演奏行为。
 
    凡从事舞台演员签约、推广、代理等经纪业务的,均应依照相关法律规定的条件和程序,领取营业性演出许可证。
 
    放宽个体演员、个体演出经纪人的备案条件,鼓励个体演员、个体演出经纪人依法从事经营活动;允许文艺院团在职演员在计划演出之外、艺术院校师生在教学之余从事营业性演出,促进演出资源的合理流动,增加演出有效供给。
 
    明确临时搭建舞台、看台工程质量的验收程序。凡符合《大型群众性活动安全管理条例》规定的临时搭建舞台、看台演出,县级以上文化行政部门须依照相关规定,严格审核演出举办单位提交的舞台、看台竣工验收合格证明材料,确保演职人员和观众的生命财产安全。
 
    演员不得以假唱欺骗观众。演出举办单位不得组织演员假唱。任何单位或者个人不得为假唱提供条件。明确演出举办单位责任,并规定了相应的处罚:演出举办单位没有现场演唱、演奏记录的,由县级文化主管部门处以3000元以下罚款;以假演奏等手段欺骗观众的,由县级文化主管部门依照有关规定给予处罚,由负责审批的文化主管部门处以3万元以下罚款。
 
3、2009年9月10日,国家广播电影电视总局颁布《广播电视广告播出管理办法》,自2010年1月1日起施行。同时2003年9月15日国家广播电影电视总局发布的《广播电视广告播放管理暂行办法》废止。禁止播出以新闻报道形式发布的广告;烟草制品广告;处方药品广告;治疗恶性肿瘤、肝病、性病或者提高性功能的药品、食品、医疗器械、医疗广告;姓名解析、运程分析、缘份测试、交友聊天等声讯服务广告;出现“母乳代用品”用语的乳制品广告等。
 
    时政新闻类节(栏)目不得以企业或者产品名称等冠名。有关人物专访、企业专题报道等节目中不得含有地址和联系方式等内容。
 
    投资咨询、金融理财和连锁加盟等具有投资性质的广告,应当含有“投资有风险”等警示内容。
 
    除福利彩票、体育彩票等依法批准的广告外,不得播出其他具有博彩性质的广告。
 
    转播、传输广播电视节目时,必须保证被转播、传输节目的完整性。不得替换、遮盖所转播、传输节目中的广告;不得以游动字幕、叠加字幕、挂角广告等任何形式插播自行组织的广告。
 
    规定在6:30至7:30、11:30至12:30以及18:30至20:00的公众用餐时间,不得播出治疗皮肤病、痔疮、脚气、妇科、生殖泌尿系统等疾病的药品、医疗器械、医疗和妇女卫生用品广告。
 
    广播电视播出机构须对所播出的电视购物短片广告进行审查,对居家购物节目(也就是购物频道)内容负责。如因审查把关不严,对消费者造成损害的,广播电视播出机构须承担相应的法律责任。
 
 
(三)保险领域:
 
12009921,最高人民法院发布《关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(一)》,于2009101与修订后的《中华人民共和国保险法》同时施行。
 
    法律一般不具有溯及力。此处有两种例外情形,即第二条关于合同效力的规定;第四条关于因投保人未履行如实告知义务或申报被保险人年龄不真实为由主张解除合同适用修订后的保险法的规定。
 
    新法第四十九条将旧法规定的保险标的转让应经保险人同意才能变更保险合同,修改为保险标的转让的,受让人自然承继被保险人的权利义务。
 
    新法第二十七条删除了保险人可以因受益人制造保险事故而解除保险合同的规定。如果受益人故意制造的保险事故发生在2009年10月1日之前,则适用旧法第二十八条规定,保险人有权解除保险合同且不承担赔偿或给付保险金的责任;如果事故发生在2009年10月1日以后,则适用新法规定,保险人不能因该事故是受益人制造而主张解除合同并不承担给付保险金的责任。
 
    新法第六十一条将保险人不能行使代位赔偿请求权的原因由旧法的被保险人的“过错”修改为“故意或重大过失”,同时增加保险人可以要求返还保险金的规定。
 
 
22009925,中国保险监督管理委员会出台《保险公司中介业务违法行为处罚办法》,自2009年10月1日起施行。
 
    保险公司须加强对保险代理人的培训和管理。培训内容主要包括:对保险代理人进行法律法规和职业道德培训;设置专门岗位对代理业务进行日常管理,并且建立代理业务合规经营档案;定期核查代理业务;通过委托合同监督保险代理人。
 
    禁止保险公司及其工作人员在开展中介业务活动中为以下行为。主要包括:给予保险中介机构及其工作人员委托合同约定以外的利益;唆使、诱导保险中介欺骗投保人、被保险人或者受益人;利用保险中介套取费用;串通保险中介,挪用、截留和侵占保险费等。
 
 
 
32009925,中国保险监督管理委员会发布《保险公司管理规定》,自2009101起施行。提高准入门槛。设立保险公司,其股东必须符合法律、行政法规和中国保监会的规定。在分支机构设立条件上,除要求保险公司满足“上一年度偿付能力充足”以外,还要求申请前连续两个季度偿付能力充足。 
 
    分支机构须配备必要的人员、设备,负责人应是签订劳动合同的正式员工。
 
    营销服务部被纳入到保险公司分支机构序列进行统一监管。现有的营销服务部不需要按照新的分支机构准入条件重新申请设立,但须符合此规定对分支机构的日常监管要求,不符合规定的,须在2年时间内进行整改。
 
 
42009925,中国保险监督管理委员会发布《人身保险新型产品信息披露管理办法》,自2009101起施行,同时废止《人身保险新型产品信息披露管理暂行办法》(保监会令〔20016号)。向个人销售新型产品的,须向投保人出示保险条款、产品说明书和投保提示书,并首次要求投保人抄录“本人已阅读保险条款、产品说明书和投保提示书,了解本产品的特点和保单利益的不确定性”这一语句后签名。
 
    “信息披露”,指人身保险公司及其代理人向投保人、被保险人、受益人及社会公众描述新型产品的特性、演示保单利益测算以及介绍经营成果等相关信息的行为。诸如各家公司发布在媒体和公司网站上的说明和介绍、产品说明会、销售人员的说明和介绍、电话回访以及定期寄送的报告资料等,都属于信息披露范畴。
 
    保险公司在犹豫期内对投保人进行回访,并分别规定分红、投连、万能等三类产品的回访要点。投保人一旦发现不符合自己的购买意愿,可以选择犹豫期内解除保险合同。
 
    保险公司未按照要求进行信息披露的,将由中国保监会及其派出机构责令其限期改正;逾期不改正的,处1万元以上10万元以下罚款。对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处1万元以上3万元以下罚款。
 
 
(四)税收领域:
 
12009820,财政部发布《关于调整重大技术装备进口税收政策的通知》自2009年7月1日起,停止执行对国内企业为开发、制造重大技术装备而进口部分关键零部件及原材料所缴纳关税和进口环节增值税实行先征后退的政策。
 
    自2009年7月1日起,对国内企业为生产国家支持发展的重大技术装备和产品而确有必要进口的关键零部件及原材料,免征进口关税和进口环节增值税。同时,取消相应整机和成套设备的进口免税政策。符合条件的企业自2009年7月1日起享受2009年度的进口免税政策。
 
附件下载:  
   
 
 
22009831,财政部、国家税务总局发布《关于期货投资者保障基金有关税收问题的通知》,自200811起至20101231止执行。2008年1月1日至文到之日已缴纳的应予免征的营业税,从以后应缴纳的营业税税款中抵减。
 
    对中国期货保证金监控中心有限责任公司取得的下列收入,不计入其应征企业所得税收入:
 
①期货交易所按风险准备金账户总额的15%和交易手续费的3%上缴的期货保障基金收入;
②期货公司按代理交易额的千万分之五至十上缴的期货保障基金收入;
③依法向有关责任方追偿所得;
④期货公司破产清算所得;
⑤捐赠所得。
 
    对期货保障基金公司取得的银行存款利息收入、购买国债、中央银行和中央级金融机构发行债券的利息收入,以及证监会和财政部批准的其他资金运用取得的收入,暂免征收企业所得税。
 
    以下收入,暂免征收营业税:
 
①期货交易所按风险准备金账户总额的15%和交易手续费的3%上缴的期货保障基金收入;
②期货公司按代理交易额的千万分之五至十上缴的期货保障基金收入;
③依法向有关责任方追偿所得收入;
④期货公司破产清算受偿收入;
⑤按规定从期货交易所取得的运营收入。
  
 
(五)汽车进口领域:
 
12009831,海关总署发布海关总署公告第58号,自200991起,《进口汽车零部件构成整车特征核定规则》废止。
 
 
2200994,海关总署发布公告2009年第61号,商务部决定自200991起废止《构成整车特征的汽车零部件进口管理办法》。
 
 
 
(六)其他领域:
 
1、2009年7月30日,最高人民法院颁布《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》,自2009年9月1日起施行。限定无效合同的范围。仅将违法建筑物租赁合同、转租期限超过承租人剩余租赁期限的合同、未经出租人同意的转租合同认定为无效;一审法庭辩论终结前,当事人取得法律、行政法规规定的条件,不存在合同法第五十二条规定的合同无效情形,则合同有效。
 
    违法建筑为未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证规定建设的房屋,未经批准或者未按照批准内容建设的临时建筑,超过批准使用期限的临时建筑。
 
    承租人不能以出租人侵害其优先购买权为由,请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效。此处主要适用情形:①房屋共有人;②出租人的近亲属,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女的;③出租人履行通知义务后,承租人在十五日内未明确表示购买的;④ 第三人善意购买租赁房屋并已经办理登记手续的。
 
 
 
22009830,国务院公布《全民健身条例》,自2009101起施行。每年88日为全民健身日,公共体育设施须在全民健身日免费向公众开放。
 

 

3
200999,国务院发布《防治船舶污染海洋环境管理条例》,自201031起施行。同时19831229国务院发布的《中华人民共和国防止船舶污染海域管理条例》废止。任何单位和个人发现船舶及其作业活动造成或者可能造成海洋环境污染的,须立即就近向海洋管理机构报告。
 
    造成海洋环境污染损害的责任者,须排除危害,并赔偿损失;完全由于第三者的故意或者过失,造成海洋环境污染损害的,由第三者排除危害,并承担赔偿责任。
 
    在中华人民共和国管辖海域内航行的船舶,其所有人应当按照国务院交通运输主管部门的规定,投保船舶油污损害民事责任保险或者取得相应的财务担保。1000总吨以下载运非油类物质的船舶除外。
 
    在中华人民共和国管辖水域接收海上运输的持久性油类物质货物的货物所有人或者代理人须缴纳船舶油污损害赔偿基金。
 
 
二、深圳市法治动态
 
2009827,深圳市人力资源和社会保障局颁布《深圳市失业登记管理办法》,自2009101起施行。7类人可以办理失业登记:年满16周岁,已从各类学校毕业、肄业的;与企业、机关、事业单位等各类用人单位终止、解除劳动关系(含解聘工作关系)且用人单位停止缴交社会保险费的;个体工商户业主或私营企业业主停业、关闭、破产停止经营的;军人退出现役且未纳入国家统一安置、随军家属未安置就业的;灵活就业人员中断就业的;刑满释放、假释、监外执行或解除劳动教养的;“农转居”等其他失业人员。
 
    失业人员经登记并领取《失业证》后,可享受深圳市公共就业服务机构提供的就业服务:就业创业政策法规咨询;职业供求信息、市场工资指导价位信息和职业培训信息服务;公益性职业介绍服务机构提供的免费职业介绍和就业指导服务;参加人力资源和社会保障部门指定的职业培训机构(单位)提供的职业培训,并按规定减免培训费用;免费保管个人档案和按规定享受各项就业创业扶持政策;就业岗位推荐服务——从登记之日起半年内可每3个月享受一次,从登记之日起超过半年未满一年可每2个月享受一次。
 
 
三、案例分析——用人单位与劳动者在劳动合同中约定的劳动报酬不明,有何法律风险?
 
案情简介:2008年8月,深圳南山区某制造型公司招聘了一批新员工,为了控制用工成本,该公司与这些劳动者在劳动合同中约定,薪资按照不低于最低工资标准(当时深圳特区内月最低工资标准为1000元)发放。该公司此前招聘同岗位的员工是在两年前,目前这批员工工资大都升至1500元。入职后第一次发放工资时,公司向新近的这批员工发放了1000元的工资,但这批员工对此提出异议,认为当初在招聘时,公司负责人员说过工资在1000元以上,而且合同中亦约定不明,应当按照同等岗位其他员工的工资待遇即1500执行。而公司则认为,按照1000元发放没有违反合同约定,双方协商不成,这批员工集体向南山区劳动仲裁委员会申请仲裁。
 
律师分析:《劳动合同法》第十八条规定,劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确,引发争议的,用人单位与劳动者可以重新协商;协商不成的,适用集体合同规定;没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的,实行同工同酬。
 
    本案中,该公司与劳动者的劳动合同对于薪资的约定是不明确的,劳动者要求按照同等岗位其他员工的工资待遇执行,是有明确的法律依据,公司应当履行。
 
律师建议:很多用人单位出于各种考虑,将劳动合同规定的尽量简单、模糊,以便在发生争议时公司更为主动,但《劳动合同法》对劳动合同中关于劳动报酬、劳动条件等与劳动者切身利益相关的条款约定不明的情形明确规定了处理原则,那么这样的做法就会存在较大的法律风险。
 
    在劳动合同法背景下,用人单位在订立劳动合同时,对与劳动者切身利益相关的薪资待遇、工作地点、工作岗位等条款应当细致推敲后确定,否则会导致用人单位在发生劳动争议时承担更多责任。
 
四、法律幽默
 
                   铡刀出故障
 
    断头台的铡刀发生故障,落到犯人头上几寸的地方就停住了。根据法国的法律,得将犯人释放。
 
    那天,有两个幸运的犯人因此而死里逃生。第三个犯人勇敢地上了断头台,坚持头向上受刑。 刽子手正要动手之际,这个犯人突然大叫:“等一下,我看出铡刀的毛病在哪里了!”
 
 
                    交换
 
    一个判了死刑的罪犯被押赴四里外的绞刑架。刚下过大雨,路上泥泞不堪,十分难走。
 
    “我不怕死!”罪犯嘀咕着,“但是要走四里烂泥地,真要命。”
 
    押解他的刑警说:“你这算什么,我们要走八里哩!”
 
    “为什么?”
 
    “你是单程,我们还要往回走。”
 
    罪犯思忖片刻说:“那我们交换,你干不干?”
 
主办单位:成 洲 法 律
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《成洲法律通讯》(2009/09/01-2009/09/30)
协办单位:深圳市资迅达投资理财有限公司
总      编:涂成洲 责任编辑:刘星辰
执行编辑:赵静梅 审       稿:徐进初
编       辑:罗 俊 采       编:高 阳
采       编:张清华 珠海分部:徐昌良
韩国企业顾问:李永日(韩)  
律所地址:中国深圳市福田区莲花支路1001号公交大厦17楼
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